作者：周永信 | 来源：9C律师

大股东维稳，二股东夺权，这在商业江湖，屡见不鲜。

不管是维稳还是夺权，董事会都是必争之地。一般来讲，谁占领了董事会，就标志着谁控制了公司。

(资料图)

董事会是由董事组成的，但董事这个身份，却不是终身制，它是有任期的。

根据《公司法》的规定，董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。

如果三年到期，没有换届选举怎么办？

对此，《公司法》是这样规定的：董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。

也就是说，三年到期不换届，原董事可以继续干。

有聪明人就将这一点，用到了公司控制权争夺战中。

一、夺权

广州有家A公司，公司类型为股份有限公司。为转型升级，A公司通过发行股份购买股权的方式，收购了B公司。收购完成后，B公司的股东C公司，将成为A公司的股东。

收购时，双方签署了《盈利预测补偿协议》。根据该协议，C公司对B公司后续几年的业绩做出了承诺。如B公司不能实现业绩承诺，A公司有权以每股1元的低价，回购C公司所持A公司的股份，或要求现金补偿。

与业绩承诺相关的，还有一个增资条款，即A公司的控股股东D公司，需要向A公司增资，然后A公司再向B公司增资，这样B公司就能扩大产能，实现承诺的业绩。

后来，D公司向A公司发函，表示情势发生变更，决定不再向A公司增资。A公司拿不到增资款，当然也就没能向B公司增资。B公司拿不到增资款，不能扩大产能，也没能实现承诺的业绩。

A公司、C公司、D公司，陷入三角纠纷之中。

为解决纠纷，A公司起诉C公司，要求回购和现金补偿；同时，也起诉了D公司，要求承担不增资的违约责任。

C公司认为，从法律层面，主动权不在己方，因为当时协议中，并没有约定增资是实现业绩承诺的必要条件，它难以以此免责。但是，在资本层面，它却有一定优势。因为，C公司对A公司其他股东有一定影响力，可以联合他们更换董事，控制董事会。

恰逢当时A公司的董事会已运行三年，董事面临换届选举。C公司只需在换届选举时，联合其他股东，换掉现任董事，然后通过控制董事会控制A公司。届时，一切问题都将解决。

二、阻击

C公司的图谋，正是D公司所害怕的。所以，它要阻止换届选举的举行。为此，它安排A公司现任董事会，做出了一份董事会决议。

该决议内容为：由于B公司业绩承诺无法完成，C公司须按照《盈利预测补偿协议》的约定对A公司进行股份及现金补偿，现A公司已起诉至XX法院。董事会的三年任期将届满，但由于前述案件可能导致C公司所持有的公司股权的权属存在较大的不确定性和争议，若在此情形下提名和选举董事，可能会产生严重的利益冲突和公平性，从而影响公司董事会的相关决定。为维护全体股东权益，体现公司股东表决权的公平性，也为了保持公司经营决策层的稳定性和持续性，经董事会会议讨论并决定，同意延长董事会任期至公司与C公司所签署的《盈利预测补偿协议》履行完毕为止。

D公司的意思是，你的股权权属处于不确定状态，所以我要延长现董事会任期。只要延长任期，原董事就可继续履行职责，董事会就在我的控制之下。

那么，上述董事会决议有效吗？D公司的目的能实现吗？

三、效力

该董事会的决议是无效的。

如果D公司的目的是拖延时间，那可以做到；如果目的是阻止C公司改组董事会，那根本实现不了。

该董事会决议为什么无效？原因有三：

1.它混淆了“董事任期”和“董事会任期”

“董事”是一种身份或者职务，根据《公司法》的规定，它是有“任期”的。而“董事会”是一种机构，《公司法》并没有规定它有“任期”。

2.它违反了《公司法》的强制性规定

《公司法》明确规定了董事每届任期不得超过三年，这是一种强制性规定，并没有规定任何机构和个人可以延长。而D公司董事会的决议，则变相延长了董事的任期。

3.它超出了董事会可以决议的事项范围

对于董事会有哪些权限，可以对哪些事项做出决议，《公司法》是有明确规定的，其中并没有“延长董事会任期”这一项。

后来，C公司起诉A公司，要求确认上述决议无效。案件经一审二审再审，法院均判C公司胜诉。

（关于作者：周永信，9C律师创始人，俱时律师所高级合伙人，专注股权设计与股东诉讼）